黑龙江省政府 黑体改委


黑龙江省关于企业兼并若干问题的暂行规定
黑龙江省政府 黑体改委



为适应社会主义有计划商品经济的发展，推进企业间生产要素合理流动，优化产品结构、产业结构和企业组织结构，提高经济效益，促进经济持续、稳定、协调发展，针对我省当前企业兼并中的新情况、新问题，特作如下规定。
一、企业兼并的基本原则
企业兼并是将生产要素综合体的企业通过资产有偿或无偿转让的形式，使被兼并企业失去法人资格或改变法人职能的行为。按照计划经济与市场调节相结合的原则，实行企业兼并，应在国家经济发展战略和产业政策指导下进行，要符合产业结构、产品结构和企业组织结构调整的方向；
要坚持自主自愿，互有需要，共同发展，依法办事；要与法人承包（租赁）、参股和企业集团等改革协调发展；要坚持以经济手段为主，行政手段为辅，多引导，多服务，少干预。商业企业的兼并要兼顾发挥国营商业的主渠道作用，方便群众生活。
二、企业兼并的范围和形式
国营企业、集体企业、乡镇企业都可以相互兼并和被兼并。企业兼并可以在同一所有制、同一隶属关系、同一财政渠道内进行，也可以跨所有制、隶属关系、财政渠道进行。鼓励企业间先联合后兼并，先承包（租赁）后兼并，先组建松散或半紧密集团后兼并。鼓励企业突破“三不变”
，通过参股实行兼并。为支持新兴产业发展，亏损或微利的新兴产业应优先在本行业内实行兼并。
企业兼并的主要对象是：（一）企业自愿提出被兼并的；（二）资不抵债和接近破产的；（三）产品滞销，转产没有条件，发展没有前途的；（四）长期亏损或微利的；（五）按产品、产业结构调整的要求，政府认为需要被兼并的。
企业兼并的形式主要有：
1、购买式兼并，即兼并企业出资购买被兼并企业的资产。
2、承担债务式兼并，即在被兼并企业资产与债务基本等价情况下，兼并方以承担被兼并企业的债务为条件，接收被兼并企业的资产。
3、参股式兼并，即被兼并企业的所有者将被兼并企业的资产作为股金并入兼并企业，或一个企业通过购买其他企业股权达到控股，实现兼并。
4、划转式兼并，即资产所有者代表机构按照产业结构、产品结构和企业组织结构调整的需要，用行政方式划转企业隶属关系。
三、企业兼并的组织领导和程序
兼并工作要由企业双方主管部门、经委、财政、国有资产管理、税务、审计、工商、银行、劳动等有关部门共同参加，处理有关事宜，监督检查兼并合同中各项条款的执行情况，由各级体改委负责综合协调工作。
企业兼并要按照下列程序进行：
（一）申请和审批，全民所有制企业间实行兼并，由双方企业提出申请，经职代会讨论通过，主管部门审核同意，报国有资产管理部门审批；尚未建立国有资产管理部门的地市，由财政部门会同企业主管部门报同级政府决定。集体所有制企业间实行兼并，由职代会讨论决定，报主管部
门审核备案。国家部委所属企业按国家有关规定审批。不同所有制企业间实行兼并，兼并双方分别按企业性质所规定的程序办理。
实行承包、租赁的企业被兼并，要在终止承包、租赁合同后进行。同时应对被兼并企业的厂长（经理）进行离任审计。
（二）清查财产和资产评估。经批准被兼并的全民企业，应在企业主管部门指导下进行资产清查，编造资产清册，由国有资产管理部门委托具有评估资格的评估机构，对被兼并企业资产进行评估。没有评估机构的地方，也可由国有资产管理、财政、审计、银行、税务、主管部门组成的
临时评估小组进行评估，并对评估结果进行确认。具体办法按《黑龙江省国有资产评估暂行办法》执行。由审计部门事前监督、事后审计。
（三）资产作价。要从实际出发合理确定企业有偿转让价格。被兼并企业产权转让成交价，必须以资产评估价为依据，兼并、被兼并双方协商价格低于资产评估价格的，由国有资产管理局审批后进行。对招、投标兼并的，以评估的低价为基础，充分考虑职工安置费、退休费、债权、债
务和欠发的工资等因素，通过招标确定成交价。
（四）签定协议。在招标投标或兼并双方协商一致的基础上，兼并全民所有制企业的协议由国有资产管理部门审批。尚未建立国有资产管理局的地方由财政部门审批。兼并集体企业的，由当地政府指定的有关部门审批。经有关部门审批后，双方法人代表签定兼并协议，并进行公证。协
议的内容主要包括：兼并双方企业名称、所有制性质、兼并形式、被兼并企业资产现状、债权债务处理、被兼并企业职工安置（包括已退休人员的退休金支付及福利待遇），以及其他遗留问题的处理等。
（五）产权交接。兼并协议生效后，由国有资产管理部门（或财政、税务部门）和企业主管部门负责办理产权变更手续后，被兼并企业应持有关文书、证件到原登记注册机关办理变更登记或开业登记注册。被兼并企业在异地的，办完变更登记后，再到被兼并企业所在地工商行政管理机
关办理登记手续。
四、兼并的有关政策规定
1、企业兼并可采取有偿转让和无偿划转相结合的办法，在当前企业资金紧缺的情况下，属于同一隶属关系，同一财政上缴渠道的地方预算内企业之间的兼并，可实行无偿划转的方式，对跨隶属关系，同一财政上缴渠道的全民企业间的兼并，由同级国有资产管理部门和财政部门划转产
权和财政上缴指标。跨财政上缴渠道的全民所有制企业实行兼并，由上一级国有资产管理部门和财政部门划转产权及财政上缴指标。跨所有制企业间的兼并，原则上实行有偿转让，对当时支付产权转让费困难的兼并企业，可延长还款期5－10年，产权转让费利息由双方自行商定，也可以
实行分帐管理，按资产比例分配利润。
2、企业兼并协议生效，被兼并企业法人资格即行消失，并与主管部门脱离行政隶属关系。如需要，经确认有独立财产并能独立承担民事责任的，被兼并企业也可以保留法人资格，但必须与兼并企业是从属关系，产供销、人财物归兼并企业统一领导和管理。
3、兼并企业支付的产权转让费，归被兼并企业的产权所有者。被兼并方是全民所有制企业，其产权转让费由国有资产管理部门组织解缴，未建立国有资产管理部门的，由财政部门组织解缴，列入专门帐户，专款专用。被兼并方是集体所有制企业，其转让费按产权归属比例分别归不同
所有者；属被兼并企业全体职工的，其转让费可由兼并企业专户列存，用于发展被兼并企业和安置退休职工。产权归属不清的，产权转让费归国家。
4、被兼并企业原享受的减免税优惠，可继续享受到减免税期满，被兼并企业原享受某项产品减免税，如兼并后的企业该产品继续生产，则继续享减免税到期，其它补贴、退库以及按产品下拨的平价材料，兼并后仍按原规定执行。跨部门、跨行业兼并的，凡涉及到计划、物资、纳税渠
道、利润解缴、人事、劳动工资、信贷、统计等需要变更或调整的，有关部门应及时有计划或决算年度内进行变更或调整。
5、全民所有制企业间发生兼并行为，被兼并企业属盈利的，原财政承包基数原则上由兼并企业承担。对实行亏损包干的被兼并企业，兼并后相应核减兼并企业的承包基数。
6、企业兼并后，在评定国家、省级先进企业，以及各种先进单位时，优势企业各项经济、技术等指标单独核算，不因兼并劣势企业而影响优势企业的先进性。
7、兼并企业可以使用企业的生产发展基金、更新改造资金、福利基金和奖励基金结余部分等企业专项基金以及列入投资计划的银行贷款购买被兼并企业产权；经批准的股份制企业，可用发行股票筹集的资金购买。
8、被兼并企业属政策性亏损的，如经营范围、生产品种及经营方向不变，原核定的亏损补贴，按原规定执行。被兼并企业的原缴退库等财务体制关系。由兼并企业和被兼并企业的财务主管部门负责划转。
9、被兼并企业积压的物资和滞销产品，可按评估价值变价处理，按规定纳税有困难的，经税务部门批准，可给予减免税照顾。
10、企业兼并后，优势企业技术改造所需投资，计委或生产调度局（经委）根据实际情况，优先纳入技改计划。国有资产和财政部门收缴的产权转让费专门用于优势企业兼并后的技术改造。也可用财政周转金和银行专项贷款支持优势企业技术改造，其技术改造计划由计委、生产调度
局（经委）审批下达。
11、根据信贷政策和资金可供能力以及企业兼并后的生产规模，对兼并企业在贷款额度上予以适当放宽。对流动资金不足的企业，银行在重新核定流动资金规模的基础上，适当增加款贷。被兼并企业拖欠的税款和银行贷款，一次还款有困难的，由兼并企业做出三至五年的还款计划，

经税务机关和银行同意，分期偿还。税务部门对税款采取免缴滞纳金等办法支持企业兼并。对生产经营确有转机的兼并企业，经银行考核同意，可将其逾期贷款展期一次，期限一年。兼并企业因兼并劣势企业而影响信用等级的，银行仍按兼并企业原信用等级安排贷款，也可采取在内部双方
暂不合帐，单独核算，待劣势企业扭亏为盈后第二年再统一核算办法。兼并企业根据新增职工情况开办第三产业的，经税务部门批准，一年内免征所得税。被兼并方所欠债务，兼并方可作出还款计划，由法律部门监督执行，不搞强行划拨，不封帐户。
12、企业兼并后，职工原所有制身份不变，由兼并企业统一管理（包括在职和离退休职工），多余人员由兼并企业自行安置。国营企业兼并集体企业的，集体职工身份不变，按计划外用工管理，在统计报表上单独列出。集体企业兼并全民企业的，全民职工身份不变，仍享受全民职工
保险福利待遇。被兼并企业的养老保险基金，待业保险基金，由兼并企业按原渠道缴纳。全民企业职工转入集体企业后，执行集体企业工资标准，可根据本人的原工资按集体企业工资标准确定其相应等级。
五、本规定由省经济体制改革委员会负责解释




1990年6月8日
案情


赵昌顺系重庆市开县南门镇芙蓉村第六村民小组（因行政区划调整，由原芙蓉村19社变更而来）村民。2010年10月22日，赵昌顺向开县人民政府提出申请，以开县南门镇人民政府已于2002年10月25日作出《关于芙蓉村19社在龙门岩公路外边河坎零星地权属争议的处理意见》，确认争议的1.68亩土地所有权属于芙蓉村19社，使用权即土地承包经营权归赵昌顺为由，请求开县人民政府对上述土地进行登记造册。2010年11月30日，开县人民政府以赵昌顺为家庭承包方代表颁发了（2010）第CQ313903060140号农村土地承包经营权证，确认赵昌顺农村承包经营户对争议之地及其他承包土地共计4.88亩的承包经营权，承包期限为1996年9月30日至2026年9月30日止。后来因涉及征地补偿，芙蓉村第六村民小组认为，开县人民政府向赵昌顺颁发农村土地承包经营权证缺乏土地承包方案、承包方及承包土地的详细情况、土地承包合同等法定依据，有关确权决定不能作为颁证的法定依据，遂提起行政诉讼，请求撤销开县人民政府给赵昌顺颁发的（2010）第CQ313903060140号农村土地承包经营权证。


分歧


对土地登记管理机关向权利人颁发土地承包经营权证的依据存在不同认识。　一种意见认为，被告开县人民政府在第三人没有提供承包合同的情况下，直接根据行政确认决定向第三人颁发土地承包经营权证缺乏法律上的依据。另一种意见认为，该土地行政确认决定可以视为承包合同。


评析


笔者同意第二种意见。对土地承包合同作实质理解，丰富了农村土地承包经营权属登记案件的审理思路，有利于维护农村土地承包经营关系的稳定。不过，审判实践中需注意两个方面的问题：


第一，尽管农村土地使用权权属争议大都涉及土地承包经营权纷争，但土地使用权属争议和土地承包经营权属争议并非相同意义的概念。土地使用权行政确认决定必须包含证明土地承包经营关系的内容，方可视为承包合同。否则，不能视为承包合同作为颁发土地承包经营权证的依据。


第二，行政确认决定并非标准的土地承包合同，一般不具有确定承包经营期限的内容，而登记机关在权属证书中对承包经营期限的确定却是法定事项。因此，诉讼中法院对登记机关确定承包期限的审查存在一定障碍。对此，国家土地承包期限政策规定和当地同类土地的承包期限可作为基本的判断标准。


（作者单位：重庆市第二中级人民法院）