商业秘密的权利主体

唐青林


　　（一）、经营者和不从事经营活动的自然人均可成为商业秘密主体
　　商业秘密的主体一般为经营者。但是不从事经营活动的自然人也可拥有商业秘密。
　　1993年我国《反不正当竞争法》把商业秘密纳入保护范围，但对商业秘密的主体和商业秘密侵权主体限制为经营者。《反不正当竞争法》第二条规定，本法所称的不正当竞争，是指经营者违反本法规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务（以下所称商品包括服务）的法人、其他经济组织和个人。第十条也是详细规定了经营者的四种侵犯商业秘密的不正当竞争行为。
　　《反不正当竞争法》的相关规定导致许多学者认为商业秘密的主体和商业秘密的侵权主体只能是经营者，即从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人，而不从事经营活动的个人不能成为商业秘密的所有人。
　　但后来的实践表明，把商业秘密的主体范围仅仅限制为从事商品经营或营利性服务的法人、其他经济组织和个人太过于狭窄，不利于真正保护商业秘密权利人的合法权益，保障市场良好的竞争秩序，促进经济的迅速稳定发展。
　　1998年，国家工商行政管理局在《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定（修正）》中的第二条规定：商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本条中所称的权利人，是指依法对商业秘密享有所有权或者使用权的公民、法人或者其他组织。根据国家工商行政管理局在《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定（修正）》的该条规定，商业秘密的主体可以是公民、法人或者其他组织，并未对商业秘密的主体作出特别的限制，并不排除非从事经营活动的个人成为商业秘密权利的主体，这相较于《反不正当竞争法》有关该方面的规定，是一种进步的表现，更能适应市场经济的发展趋势。
　　因此，当非从事经营活动的个人通过独立研发或反向工程等合法手段获得的商业秘密，同时符合《反不正当竞争法》规定的商业秘密的三个构成要件，则就可以享有对该商业秘密的所有权或者使用权。例如，一位家庭主妇天天在家研究烹饪，偶然机会，突然发现了一种极其特别的烤鸭配方，市面上还没有任何公开的以类似配方制成的烤鸭，并且根据配方本身的特征，定能给该主妇带来现实的或潜在的经济利益或者竞争优势，该主妇从不外传，对该配方采取了合理的保密措施。这种情况下，我们可以说该烤鸭方法属于法律上的商业秘密，同时，该家庭主妇可以合法拥有该商业秘密。

　　（二）、两个以上民事主体共享商业秘密的情况
　　当企业委托他人开发或者与他人合作开发一项技术时，双方当事人可以用合同的方式约定共同享有研发成果的使用权、转让权以及利益的分配办法；如果事前没有约定或约定不明确，事后又不能达成协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，则可依法确定当事人均享有使用和转让的权利。
　　我国《合同法》第三百四十一条明确规定了委托开发与合作开发技术情形下的成果的归属权问题。委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，当事人可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。如果仍不能确定，则当事人均享有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。
　　在实践中，对于委托开发与合作开发情形下的技术（商业秘密）的权属和分享，应注意以下几点：
　　（1）在委托开发合同中，当事人约定成果共有的，共有人均享有商业秘密的使用权和转让权。为了避免产生不必要的纠纷，共有人应当在合同中约定利益分配方法；共有人没有约定的，则任何一方均有实施该商业秘密的权利，由此取得利益，归实施该商业秘密的使用方所有。但是，一方行使转让权，必须征得另一方或其他各方的同意，由此获得的收益由各方当事人共享。如果事前在委托开发合同中约定开发成果归委托方所有的，应依约定或依法向开发方支付经费报酬。通常情况下，还应向开发方支付一定的技术价款。
　　（2）在合作开发的合同中，如果当事人约定研究开发成果归一方所有的，该当事人可约定将由此获得的收益适当补偿其他各方当事人；如果约定向第三方转让该商业秘密的，须各当事人协商一致，由此取得的收益由各当事人合理分享；如果约定共有的，或者在无约定或约定不明确时，依其他途径无法确定归属权而依法共有的，则根据《合同法》第三百四十一条的规定执行。
　　（3）如果当事人没有约定或者约定不明确，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同的有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，当事人各方对商业秘密都有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发方在向委托方交付研究开发成果前，不得擅自将研究开发成果转让给第三人。委托开发的研究开发方必须在向委托方交付该商业秘密后，方有使用权和转让权。
　　（4）如果在委托开发合同或合作开发合同中涉及开发成果的保密问题，当事人应当遵守合同约定的保密义务和使用范围。即使合同终止后，也不影响保密约定的效力，但约定的保密事项已由第三人公开的情形除外。
　　（5）当两个或两个以上的主体共同拥有一项商业秘密时，如果各当事人随意转让该商业秘密或者与他人订立排他使用合同，势必会造成市场的混乱，损害其他所有人和合法使用者的合法权益。如何在充分实现商业秘密的价值、保证市场秩序的同时，保护所有当事人基本的合法利益呢？我国最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，在两人或两人以上共同享有一项商业秘密时，当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并独占由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以独占或者排他使用许可的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。第二十一条规定，技术开发合同当事人依照合同法的规定或者约定自行实施专利或使用技术秘密，但因其不具备独立实施专利或者使用技术秘密的条件，以一个普通许可方式许可他人实施或者使用的，可以准许。

　　（三）、多个民事主体对同一商业秘密各自享有
　　商业秘密是知识产权的重要组成部分，具有知识产权的共性。但商业秘密又是一种特殊的知识产权，区别于专利等传统的知识产权，可能出现多人同时享有一个商业秘密，而该商业秘密的内容一模一样或者基本一样的情况。
　　我国一些地方性法规，比如《广东省技术秘密保护条例》、《珠海市企业技术秘密保护条例》、《深圳经济特区企业技术秘密保护条例》、以及《宁波市企业技术秘密保护条例》，都明确规定了不同单位或者个人独立研究开发出同一技术秘密的，其技术秘密权益分别归该单位或者个人所有。
　　同时，《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）第十二条也明确作出大同小异的规定，通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法中规定的侵犯商业秘密行为。即其他单位或个人通过自行开发研制或反向工程等合法方式，可以享有其研发的商业秘密的所有权，对该商业秘密行使占有、使用、收益或者处分的权利，而不被认定为《反不正当竞争法》规定的侵犯商业秘密的行为。
多人对同一商业秘密各自享有的情况主要由于以下几种情况：
　　（1）独立研发
　　独立研发，是造成多人对同一商业秘密各自享有所有权的主要方式，所有商业秘密都是人类智力和劳动的结晶，具有可创造性。在商业秘密权利人之外，不能否认他人可能通过努力研发出相同的商业秘密。
在有关商业秘密纠纷的实务中，在后研发出相同商业秘密的权利人，应当提供资料证明其确实是通过自己的努力独立研发，获得相同的商业秘密，而不是通过盗窃、利诱、胁迫等非法手段获取的。在后的商业秘密权利人应当在研制过程中注意收集和积累研发过程中的阶段性数据、购买研发材料的花销发票、研究开发的人才等证据，以便在纠纷发生后可以证明其商业秘密是独立开发而非侵犯他人商业秘密。
　　（2）反向工程
　　根据《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）第十二条规定，通过反向工程的方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法规定的侵犯商业秘密行为。通过反向工程所获取的技术信息，可以与原商业秘密享有人一样，合法地适用该项技术。
　　所谓“反向工程”是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。在实践中，具有竞争关系的企业或其他组织为了提高自身的竞争地位，获取商业秘密带来的巨大的经济利益，常常安排技术人员对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析，以获取该产品的有关技术信息。值得注意的是，作为反向工程研究对象的产品必须是从公开的渠道，通过合法的手段取得的，比如从市场上购买所得。否则，如果从竞争对手车间里面偷盗一个尚未问世的产品进行“反向工程”，即便获得了技术信息，也是侵犯商业秘密的行为。
　　应当注意的是，在实务中，许多人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，为了规避法律的制裁，后又以反向工程为由主张获取行为合法。我国《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）中明确规定了不予支持以不正当手段知悉了他人的商业秘密后又以反向工程为由主张获取行为合法的行为。
　　（3）其他合法手段
　　除了以上法律规定的独立研发和反向工程两种情况下，可能多人对同一商业秘密各自享有所有权，实际上还存在一些其他的不常见的合法途径，例如：通过对含有商业秘密的商品的简单观察获取商业秘密。总之，只要权利人之外的人通过合法途径获取商业秘密的所有权，都是被法律所认可的。
通过以上分析，我们知道，《反不正当竞争法》所保护的商业秘密，仅仅具有相对的排他性，而非绝对的排他性。权利人之外的单位或者个人，通过独立研究开发或反向工程等合法手段获得同一商业秘密的，该单位或个人与原商业秘密权利人即可主张对商业秘密各自享有所有权，可以在不违背商业道德的前提下依法任意行使处分权，包括对外公开该商业秘密。


编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

广东省广州市政府


关于未取得居留证件的外国人和来中国留学的外国人在广州就业的管理规定
广州市政府


规定
第一条 根据国家劳动人事部、公安部联合颁发的《关于未取得居留证件的外国人和来中国留学的外国人在中国就业的若干规定》，结合本市实际情况，制定本规定。
第二条 凡在本市（含中央、省、部队、外地驻穗单位，市属区、县、番禺市和经济开发区，下同）的国营、集体企事业单位，外商独资企业，中外合资经营企业，中外合作经营企业，外国、华侨、港澳常驻代表机构，外国驻穗领事馆工作而未取得居留证件的外国人和来中国留学的外
国人，均属本规定管理范围。
已取得居留证件、并在我国任职、从事聘用单位以外工作（即兼职）的外国人；定居国外及港、澳、台的中国公民在本市就业的，参照本规定执行。
外国驻穗领事馆及享有外交特权与豁免权的人员不适用本规定。
第三条 未取得居留证件的外国人，是指持有Ｆ、Ｌ、Ｇ、Ｃ字签证来中国的人员，以及因改变原有身份而被公安机关收缴了居留证件的人员。
来中国留学的外国人，是指持标有Ｘ字签证来中国留学、进修、研究、实习的人员。
第四条 未取得居留证件的外国人和来中国留学的外国人以及定居国外或港、澳、台的中国公民在本市就业，已取得居留证件的外国人要求兼职，必须向广州市劳动局就业管理机构提出申请，经批准取得就业许可证，并向当地公安机关办理居留或改变来华身份手续后方可就业。
已在本市就业、按照规定应办理就业许可证的人员，须在本规定颁布实施后三十日内补办手续，领取就业许可证后方可继续就业。
第五条 未取得居留证件的外国人和来中国留学的外国人申请就业，需符合下列条件，方可予以签发就业许可证；
（一）年龄满十八周岁，持有效的护照、证件和签证的；
（二）具有将要从事的工作所必需的技能和专业知识；
（三）受聘雇者将要从事的工作是聘雇单位有特殊需要非该受聘雇者而不能进行的某种工作，并且这种工作由外国人担任不违反国家有关规定的；
（四）经广州卫生检疫局体格检查，并取得该局签发的健康证明书。
第六条 就业登记手续按下列规定办理：
（一）未取得居留证件的外国人在本市就业的手续，由聘雇单位办理，填写《外国人在中国就业申请表》，经上级主管部门同意后，携带被雇人有效护照和广州卫生检疫局签发的健康证明书到广州市劳动局就业管理机构办理申请手续，经审查批准后发给就业许可证。
（二）来中国留学的外国人在本市就业，须经国家教委或省教育主管部门同意并办理退学手续后，按本条第（一）项规定办理申请就业手续。
（三）已取得居留证件、要求兼职的外国人，由兼职聘雇单位办理就业手续，填写《外国人在中国就业申请表》，经上级主管部门同意后，携被雇人原批准就业、居留证明和护照以及广州卫生疫局签发的健康证明书，到广州市劳动局就业管理机构办理手续，经审查后发给就业许可证。


（四）定居国外或港澳台地区的中国公民在本市就业的手续，由聘雇单位办理，填写《定居港澳台及海外的中国公民在广东省就业申请表》，经上级主管部门同意后，携被雇人的有效护照或《港澳同胞回乡证》及《华侨、港澳台胞暂住证》和广州卫生检疫局签发的健康证明书，到广州
市劳动局就业管理机构办理申请手续，经审查后，发给就业许可证。
第七条 就业许可证有效期为一年。其就职单位与就业许可证注册的聘雇单位必须一致。如需延长就业期限或变更聘雇关系，应向市劳动局就业管理机关提出申请，经批准后方可延期或变更。延期只限一次，时间不超过一年。
第八条 被批准就业的外国人和定居在国外或港澳台的中国公民，应在领取就业许可证之日起十日内，持就业许可证和广州卫生检疫局签发的健康证明书及有关证明，到广州市公安部门办理居留手续。就业许可证延期或变更，亦应办理相应的居留延期或居留变更手续。
第九条 聘雇单位和受聘雇者签订聘雇合同，其内容应符合我国政府有关法律和政策。聘雇合同的副本应在被批准就业之日起三十日内，送交广州市劳动局就业管理机构备案。
第十条 遗失就业许可证，应在十日内向原发证机关报告，并在《广州日报》声明原证遗失作废后，给予补领新证。
第十一条 聘雇单位应在解除聘雇关系之日起十日内，将被解雇人的就业许可证交回原发证机关注销。
第十二条 广州市劳动局就业管理机构在办理发证手续时，按物价部门规定的收费标准收取证照费和手续费。
第十三条 广州市劳动局有权依法拒发就业许可证，对已发出的就业许可证有权依法吊销或宣布作废，并有权检查监督聘雇情况。
第十四条 未经批准在本市擅自谋职的未取得居留证件的外国人和来中国留学的外国人，定居国外或港、澳、台的中国公民，按照《中华人民共和国外国人入境出境管理法实施细则》规定，由公安机关执行处罚，情节严重的，限期出境；对于擅自聘雇他们的单位或个人，亦按照《中华
人民共和国外国人入境出境管理法实施细则》的规定，由公安机关执行处罚。
第十五条 本规定由市劳动局负责解释。
第十六条 本规定从一九九二年十月一日起施行。



1992年9月9日